長沙商標(biāo)注冊中心最新報道：爭議紅牛商標(biāo)案：商標(biāo)注冊機(jī)械性保護(hù)成隱憂
由中國食品工業(yè)總公司（以下簡稱“中食”）、深圳中浩（集團(tuán)）股份有限公司（以下簡稱“中浩”）和（泰國）天絲醫(yī)藥保健有限公司（以下簡稱“泰國天絲”）聯(lián)合設(shè)立的中外合資企業(yè)紅牛維他命飲料有限公司（以下簡稱“中國紅?！保┡c泰國天絲之間因紅牛商標(biāo)權(quán)歸屬與使用所引發(fā)的一系列訴訟，經(jīng)過多家法院判決后，在法律界和實務(wù)界引起持續(xù)爭議，由此所產(chǎn)生的社會影響也引起了業(yè)界擔(dān)憂。
這種擔(dān)憂來自判決可能給中國實體經(jīng)濟(jì)發(fā)展帶來的影響和傷害。因為紅牛商標(biāo)權(quán)糾紛不是個案，據(jù)不完全統(tǒng)計，全國4000多家上市公司使用的商標(biāo)中，有600多家公司跟中國紅牛一樣處于商標(biāo)使用權(quán)和所有權(quán)兩權(quán)長期分離的狀態(tài)。這些上市公司的商標(biāo)所有權(quán)在大股東集團(tuán)公司或其他人手中，一旦上市公司做大做強(qiáng)，商標(biāo)知名化或馳名化，難免會有“桃子大了惹資本眼紅”的現(xiàn)象。而“摘桃子”的行為極有可能成為摧毀這些上市公司的隱患。
中國紅牛與泰國天絲商標(biāo)權(quán)糾紛溯源
紅牛飲料作為一款內(nèi)含水、糖、咖啡因、纖維醇和維生素B等成分的功能性飲料，最早系由泰國商人許書標(biāo)創(chuàng)立于曼谷，其商標(biāo)權(quán)在泰國歸屬于由許書標(biāo)為實際控制人的（泰國）天絲醫(yī)藥保健有限公司所有。其在中國的發(fā)展大體歷經(jīng)了三個階段：
第一個階段是1993年許書標(biāo)通過成立海南紅牛飲料有限公司（以下簡稱“海南紅?！保┮庥蜷_中國市場，但由于遇到兩大關(guān)鍵性障礙：紅牛飲料的既定產(chǎn)品生產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)未能通過當(dāng)時中國衛(wèi)生部的批復(fù)，因此不符合適合市場流通的紅牛維生素功能飲料生產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)；金華斗牛游樂中心已在1994年取得斗牛湖南商標(biāo)注冊，因此含有斗牛圖案的紅牛圖文商標(biāo)無法在中國獲得核準(zhǔn)注冊。所以，海南紅牛自成立后僅能從事進(jìn)口紅牛飲料的銷售，而無法真正生產(chǎn)紅牛飲料并銷售。
第二階段是在初次經(jīng)歷開拓中國市場失敗后，中國市場負(fù)責(zé)人嚴(yán)彬和許書標(biāo)在20世紀(jì)90年代借助改革開放的契機(jī)，通過聯(lián)合中食和中浩合資成立了中外合資企業(yè)中國紅牛，并由中方（中食、中浩）合作分別對影響紅牛飲料生產(chǎn)和商標(biāo)注冊的兩個關(guān)鍵性障礙進(jìn)行排除：一是由中食向原衛(wèi)生部申請取得維生素功能飲料（符合紅牛飲料功效的成分含量）的生產(chǎn)許可，二是由中浩向金華斗牛游樂中心買斷斗牛商標(biāo)的所有權(quán)。自此中方為紅牛飲料在中國得以生產(chǎn)經(jīng)營（即商品能夠生產(chǎn)銷售、商標(biāo)能夠注冊使用）掃清了障礙，中國紅牛逐步開辟了中國市場并建立起了覆蓋全國的生產(chǎn)及銷售網(wǎng)絡(luò)，市場份額節(jié)節(jié)攀升。截至2020年，中國紅牛在全國擁有400多萬個銷售網(wǎng)點，累計銷售超過300億罐，其中2020年度銷售收入超200億元人民幣，紅牛品牌在中國的市場價值由1996年的5.51億元人民幣增長至 2015年的506.8億元。
第三個階段是雙方發(fā)生爭議階段。2012年，在合資公司中國紅牛銷售額已近100億元人民幣，利稅、利潤已躍居飲料行業(yè)第5的大好形勢下，許書標(biāo)先生去世，其子許馨雄成為實際控制人。這一事件成為合資公司中國紅牛與泰國天絲由密切合作轉(zhuǎn)向紛爭不斷的分水嶺。
2012年7月24日，泰國天絲聯(lián)合其他一些中方投資者在廣東設(shè)立了一家以生產(chǎn)紅牛飲料為經(jīng)營內(nèi)容的新公司——廣州曜能量飲料有限公司（以下簡稱 “廣州曜能量”）。同年9月7日，將中國紅牛已使用達(dá)18年之久的紅牛商標(biāo)搶注，并于核準(zhǔn)注冊的當(dāng)日即2014年5月7日將該商標(biāo)許可給廣州曜能量使用；同時，聯(lián)合原合資公司部分高管通過成立同類型公司的方式搶占合資公司的銷售渠道、客戶、員工；最后通過起訴中國紅牛及其配套生產(chǎn)、銷售廠商商標(biāo)侵權(quán)等方式，全面阻擊中國紅牛的生產(chǎn)經(jīng)營活動。
這導(dǎo)致中國紅牛這家已累計納稅達(dá)320億元，解決2萬余名員工就業(yè)機(jī)會的企業(yè)將面臨停產(chǎn)歇業(yè)的窘境，而與其密切關(guān)聯(lián)的60萬核心終端、400多萬銷售網(wǎng)點及全產(chǎn)業(yè)鏈涉及的數(shù)百萬員工的生計都將為資本的逐利買單。
商標(biāo)權(quán)制度不僅為保護(hù)占有型取得者，更應(yīng)保護(hù)使用型取得者
在紅牛飲料商標(biāo)權(quán)確權(quán)糾紛中，應(yīng)該如何判定紅牛商標(biāo)權(quán)的歸屬？僅以行政登記（注冊登記及變更登記）等為客觀依據(jù)的判定標(biāo)準(zhǔn)是否公正和合理？在筆者看來，究其實質(zhì)來說，簡單依據(jù)客觀標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行判定不僅違反基本的法理，而且也有違于知識產(chǎn)權(quán)制度設(shè)立的初衷。其主要理由在于：
第一，商標(biāo)知識產(chǎn)權(quán)制度存在的正當(dāng)性基礎(chǔ)是為了保護(hù)商標(biāo)的有效正當(dāng)使用，注冊并非是取得商標(biāo)權(quán)的唯一方式。知識產(chǎn)權(quán)制度創(chuàng)設(shè)的目的在于對無形勞動成果提供壟斷性特權(quán)，這種特權(quán)能夠為人所遵從的原因在于這種保護(hù)必須皈依于真正創(chuàng)造勞動價值的主體，畢竟勞有所得天經(jīng)地義。著作權(quán)法和專利法對版權(quán)或?qū)＠麢?quán)的保護(hù)設(shè)置在公開取得或注冊取得是因為它們真正值得保護(hù)的主體是殫精竭慮、嘔心瀝血創(chuàng)造該成果的智慧主體，因此不管其在商業(yè)市場是否得到認(rèn)可，是否得到應(yīng)用，都不影響其法定權(quán)利的存在。但商標(biāo)則有所不同，單純的長沙商標(biāo)注冊并不會為社會創(chuàng)造任何價值，商標(biāo)只有經(jīng)過使用其價值才能得以呈現(xiàn)。從該意義上說，商標(biāo)權(quán)值得保護(hù)的主體不應(yīng)僅僅限定為商標(biāo)注冊的主體（即占有商標(biāo)的人），其他的商標(biāo)合理使用主體同樣應(yīng)該受到法律保護(hù)。典型的例子是：根據(jù)我國商標(biāo)法的規(guī)定，即使針對注冊商標(biāo)，已經(jīng)在同一種商品或者類似商品上先于商標(biāo)注冊人使用的與注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)仍可繼續(xù)使用。
當(dāng)然，這并不是說商標(biāo)的設(shè)計者所付出的勞動不值得保護(hù)，而是說對于一個家喻戶曉且含金量頗高的知名商標(biāo)品牌而言，商標(biāo)設(shè)計者的初始靈感和相關(guān)的法律確認(rèn)程序固然重要，但相較而言其對商標(biāo)價值形成的貢獻(xiàn)是非常有限的。換句話說，商標(biāo)的注冊登記只是賦予商標(biāo)申請者以權(quán)利，但并不能因此賦予商標(biāo)以價值。勞動是商標(biāo)價值產(chǎn)生的真正根源，是商標(biāo)權(quán)利受到保護(hù)的正當(dāng)性基礎(chǔ)。而商標(biāo)的價值并不是簡單地通過注冊就可產(chǎn)生的，更重要的是還依賴于對商標(biāo)品牌的創(chuàng)造性經(jīng)營，細(xì)心的維護(hù)和積極的推廣。所以當(dāng)商標(biāo)權(quán)的取得產(chǎn)生爭議的時候，或許商標(biāo)的運(yùn)營主體才是商標(biāo)權(quán)制度更值得保護(hù)的真正勞動者。此即商標(biāo)權(quán)制度不僅僅是為了保護(hù)占有型的取得者，更應(yīng)該保護(hù)的是使用型的取得者。正是在這個意義上說，一個被設(shè)計出來的注冊商標(biāo)如果在注冊之后就被束之高閣，沒能真正投入市場進(jìn)行有效使用、運(yùn)作和推廣，那么該商標(biāo)的價值和使用價值幾乎都可以忽略不計。雖然我國商標(biāo)法采取的是注冊取得商標(biāo)權(quán)的模式，但也有條件地認(rèn)可了商標(biāo)使用人對商標(biāo)權(quán)利人的對抗性權(quán)利，明確規(guī)定對于不以使用為目的的惡意商標(biāo)注冊不予認(rèn)可。
據(jù)此原理，目前在中國市場流通的紅牛飲料商標(biāo)的品牌價值并非來源于對紅牛商標(biāo)的注冊，而是源于中國紅牛幾十年如一日的苦心經(jīng)營和卓有成效的市場推廣。據(jù)統(tǒng)計，在合法使用紅牛商標(biāo)期間，中國紅牛支出的廣告費和品牌推廣費總計已超過180億元?？梢哉f，沒有中國紅牛對紅牛商標(biāo)持續(xù)不斷的經(jīng)營和推廣行為，就沒有紅牛品牌在中國飲料界今日之地位。
第二，商標(biāo)權(quán)屬的界定應(yīng)綜合考慮商標(biāo)的各種形成因素，商標(biāo)的原始創(chuàng)造不應(yīng)是商標(biāo)確權(quán)的唯一考量因素。目前，主張中國紅牛商標(biāo)歸屬于泰國天絲的主要理由有二：一是紅牛商標(biāo)是泰國天絲在泰國注冊的商標(biāo)，因此泰國天絲是紅牛商標(biāo)的原始權(quán)利主體；二是在合資經(jīng)營期間，泰國天絲在中國申請的紅牛商標(biāo)獲得國家商標(biāo)局的注冊。這種理解看似理由充分，但實則誤解了商標(biāo)制度的本質(zhì)，且會產(chǎn)生不良的法律后果。通過查詢相關(guān)資料可以看出，中國紅牛商標(biāo)并非是泰國天絲在泰國注冊的紅牛商標(biāo)在中國市場的簡單延續(xù)，而是泰國紅牛商標(biāo)、中國斗牛商標(biāo)和多種商標(biāo)元素的集合所產(chǎn)生的一個全新的商標(biāo)，是合資公司中的中方股東利用其身份優(yōu)勢和政策優(yōu)勢與泰國天絲鼎力協(xié)同的成果。泰國天絲所擁有的紅牛商標(biāo)對中國紅牛商標(biāo)的注冊成功無疑具有重大貢獻(xiàn)，但僅有泰國天絲對紅牛商標(biāo)的注冊申請并不會直接產(chǎn)生中國紅牛商標(biāo)獲準(zhǔn)注冊的效果。因為在泰國紅牛進(jìn)入中國之前，中國市場上已存在以斗牛為標(biāo)識的注冊商標(biāo)，在該商標(biāo)合法存續(xù)的情況下，泰國紅牛是無法在中國獲得法定商標(biāo)權(quán)利的，這也是泰國紅牛在進(jìn)入中國市場后遲遲沒有獲得商標(biāo)注冊的主要原因。
中國市場上長期流通的紅牛商標(biāo)作為一種有特別意義的商標(biāo)類型，系由泰國天絲和中方合作共同設(shè)計中英文紅牛商標(biāo)的圖形及其相關(guān)標(biāo)識。雖然早期的紅牛圖形和后期的紅牛商標(biāo)系由泰國天絲所提供，但在經(jīng)營過程中通過不斷賦予其新的理念和不斷添加新的元素，從而使中國紅牛從一種簡單的商標(biāo)蛻變?yōu)橐环N復(fù)雜的組合商標(biāo)，并最終從一種單純的商標(biāo)逐漸提升為一種融商標(biāo)、商譽(yù)、口碑、渠道等眾多因素為一體的品牌。紅牛品牌雖然依附于紅牛商標(biāo)而存在，但其品牌價值并非完全由紅牛商標(biāo)所提供，更重要的貢獻(xiàn)者應(yīng)該是基于消費者的市場認(rèn)可而產(chǎn)生的中國紅牛的商譽(yù)價值。即使僅作為一種商標(biāo)，基于社會公眾對紅牛商標(biāo)的知曉程度、該商標(biāo)使用的持續(xù)時間、該商標(biāo)的宣傳持續(xù)時間、程度和地理范圍等要素，可以推斷出中國紅牛商標(biāo)在中國已經(jīng)是一種足可依據(jù)商標(biāo)法請求保護(hù)的馳名商標(biāo)，而法律對馳名商標(biāo)的保護(hù)是以使用而非注冊作為保護(hù)依據(jù)的。
如果在具體司法判例中秉持單一注冊取得商標(biāo)權(quán)的理念，看似理清了基于商標(biāo)注冊的壟斷特權(quán)所產(chǎn)生的獨占、排他等價值的歸屬，但卻剝奪了實際品牌價值創(chuàng)造者的合法權(quán)益，不僅從根本上違背了勞動創(chuàng)造價值這一馬克思主義政治經(jīng)濟(jì)學(xué)基本原理，而且嚴(yán)重遏制了商標(biāo)使用者努力擴(kuò)大商標(biāo)價值的積極性。既違背了商標(biāo)制度設(shè)立的初衷，也不利于商標(biāo)制度的良性發(fā)展。正是中國商標(biāo)制度本身的瑕疵和司法實踐中對商標(biāo)注冊的機(jī)械性保護(hù)，導(dǎo)致現(xiàn)實中惡意搶注行為盛行，撒網(wǎng)式注冊、不以使用為目的的防御性注冊扎堆，僵尸商標(biāo)、無用商標(biāo)泛濫等種種不正?，F(xiàn)象屢禁不止，由此造成的注冊商標(biāo)的虛假繁榮不僅不能為社會創(chuàng)造更多財富，反而為商標(biāo)審查制造了信息難度和增加了社會管理成本。因此，合理的制度矯正目標(biāo)應(yīng)當(dāng)是對商標(biāo)的保護(hù)以注冊取得為基礎(chǔ)，以使用取得為補(bǔ)充。基于此，筆者認(rèn)為，在對中國紅牛的商標(biāo)權(quán)屬進(jìn)行判定時不能簡單地依據(jù)商標(biāo)注冊申請，而應(yīng)全面關(guān)注商標(biāo)權(quán)取得和商標(biāo)使用的綜合性因素。因為僅關(guān)注紅牛商標(biāo)的申請環(huán)節(jié)并基于純粹的技術(shù)路徑判歸紅牛商標(biāo)權(quán)的成果歸屬不但過于簡單粗暴，而且會發(fā)生實質(zhì)不公的不良后果。
紅牛商標(biāo)案啟示：知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)與民族工業(yè)保護(hù)息息相關(guān)
時至今日，紅牛品牌已不僅是一個簡單的商標(biāo)，而是在精神層面具有時代意義和社會意義的印記。它見證了中國改革開放的輝煌歷程，承載了改革開放的夢想和追求。
首先，自20世紀(jì)80年代以來，中國進(jìn)入了一個借助招商引資來促進(jìn)本土發(fā)展的合資時代，在眾多的外來品牌中，經(jīng)過大浪淘沙能夠留存至今的已屬鳳毛麟角。其成功的秘訣有些是借助于外國知名品牌的強(qiáng)大輻射效應(yīng)，有些則是借助于巧妙的中國化改造，即在進(jìn)入中國市場后植入較多中國元素。而紅牛商標(biāo)不但是外國商標(biāo)中國化的典型代表，而且更是外來品牌與中國傳統(tǒng)文化進(jìn)行有機(jī)合成的產(chǎn)物。從一般意義上說，外來品牌要想在其他國家獲得成功，其關(guān)鍵性因素之一就是商標(biāo)背后所涵攝的文化意蘊(yùn)與所在國的民族特性高度契合。
任何國家的知名商標(biāo)品牌都與其民族精神和民族文化有著密切的聯(lián)系。娃哈哈商標(biāo)之所以成功，是因為它契合了中華民族樂觀向上的人生觀和家庭和睦的親情觀。中國紅牛商標(biāo)同樣也不例外。盡管紅牛商標(biāo)的靈感是由華裔泰商許書標(biāo)發(fā)源于泰國，但其無論在泰國還是其他國家，由于未能賦予其足夠的文化內(nèi)涵，因此紅牛商標(biāo)都難以產(chǎn)生如此強(qiáng)大的品牌價值和效應(yīng)。當(dāng)其進(jìn)入中國之后，由于其契合了腳踏實地俯首甘為孺子牛的中國精神，迎合了中華民族自農(nóng)業(yè)文明以來以牛為辛勤勞作代表的文化意境，切合了中國社會百折不撓的昂揚(yáng)斗志，隱含了社會民眾紅紅火火、牛氣沖天的精神追求，因此很快就贏得了社會公眾的認(rèn)可，加之中國紅牛持續(xù)不斷的品牌推廣，使其年銷售額不但從早期的1億多元快速增長到如今的200億元，而且其品牌知名度和品牌影響力也極速攀升。就像可口可樂和麥當(dāng)勞不但是許多美國人的生活必需品，而且在某種程度上代表了美國的精神、文化和價值觀一樣，紅牛飲料同樣打下了深深的中國文化烙印。
其次，就中國紅牛飲料商標(biāo)的時代意義而言，其在20世紀(jì)90年代代表著中國敢于嘗試、包容天下的進(jìn)取決心，不但見證了中國改革開放的偉大成就，更是中國改革開放發(fā)展成果的象征。紅牛飲料商標(biāo)品牌之所以能夠獲得如今的成就離不開中國改革開放時代契機(jī)的結(jié)合，也離不開中國偌大消費市場的滋養(yǎng)。中國紅牛之所以能夠掃清海南紅牛當(dāng)初遇到的市場障礙實現(xiàn)長足發(fā)展，正是由于相關(guān)國有企業(yè)為外國資本的市場開辟充當(dāng)了先頭兵。
最后，就中國紅牛飲料商標(biāo)的社會意義而言，它代表著中國商標(biāo)逐漸從品牌借鑒走向品牌自主，更代表著中國商標(biāo)制度應(yīng)從制度移植走向制度覺醒的發(fā)展方向。中國紅牛飲料商標(biāo)發(fā)展至今，早已使得中國紅牛從一個以私為主的合資公司轉(zhuǎn)變成以公為體的公共化合資公司，其龐大的發(fā)展規(guī)模已經(jīng)使得60萬核心終端、400多萬銷售網(wǎng)點及全產(chǎn)業(yè)鏈涉及的數(shù)百萬員工與之榮辱與共、福禍相依，因此紅牛飲料的商標(biāo)價值已經(jīng)不僅僅只是簡單的私利歸屬問題。而且，中國紅牛飲料的商標(biāo)作為組合商標(biāo)也并不僅僅只是對泰國紅牛商標(biāo)的復(fù)刻和摘抄，它對融入中國市場已經(jīng)做出了適應(yīng)性的自主調(diào)試并進(jìn)行悉心的本土培養(yǎng)?；谥袊t牛商標(biāo)遭遇戰(zhàn)的啟示，該商標(biāo)也將為中國未來的商標(biāo)法相關(guān)制度的演進(jìn)奠定了中國化自主性改革的基礎(chǔ)。它提醒著我們，知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)與民族工業(yè)的保護(hù)應(yīng)當(dāng)是息息相關(guān)的，知識產(chǎn)權(quán)制度與特定社會的公共利益、民族利益和國家利益是緊緊相連的。
紅牛商標(biāo)權(quán)屬評判事關(guān)誠信市場經(jīng)濟(jì)社會的構(gòu)建
人類社會發(fā)展的歷史在某種程度上就是一部求索人類文明的進(jìn)程。但人類對何為自身所追求的文明并未達(dá)成共識，慶幸的是，人類對于回答文明不應(yīng)當(dāng)追求什么的問題卻比較明確。因為人類所追求的文明有一個確定的基準(zhǔn)是文明與野蠻有著截然相反的價值取向和社會后果，文明的進(jìn)程就是人類不斷擺脫野蠻的進(jìn)程，文明的最大功用就是誠實守信，共享共贏。由此可知，文明的人類社會至少有兩點是毋庸置疑的。
其一，擁有文明屬性的現(xiàn)代人類社會絕不允許依靠商業(yè)戰(zhàn)爭所展開的野蠻劫掠，也絕難縱容依靠披著訴訟外衣所展開的不正當(dāng)競爭，而需遵循君子愛財取之有道。換言之，文明社會的資本運(yùn)營不能毀信悖德。盡管資本逐利面前難以奢求資本家都能心懷良知，但優(yōu)良的營商環(huán)境構(gòu)建至少必須以資本家的誠信堅守為基石。中國商標(biāo)法同樣白紙黑字宣示了商標(biāo)的注冊與使用應(yīng)當(dāng)本著誠實信用原則。因此，在中國紅牛商標(biāo)戰(zhàn)中，司法也不應(yīng)鼓勵背信棄義。如果對之認(rèn)可并為之鼓舞，那么中國市場的未來必將有愈來愈多的“紅牛商標(biāo)”倒下。
其二，人類文明社會需要的不僅僅只是秩序，也不應(yīng)當(dāng)僅僅停留于秩序，更需要建立在誠信基礎(chǔ)上的秩序，文明的社會也不是只要法治，而是要良法善治。換句話說，雖然法治本身作為手段并不具有主觀的色彩，但文明的社會以良善的法治作為目標(biāo)，因此法治必須有利于社會進(jìn)步，這才應(yīng)是文明社會該有的配套。故而司法審判作為良法善治的最后防線必須守護(hù)和確保法治運(yùn)行的社會效果、社會影響及社會導(dǎo)向的良善落實。因此，其對法律制度的應(yīng)用不應(yīng)當(dāng)僅僅陷入技術(shù)涵攝的粗淺循環(huán)，否則機(jī)械性條款的僵化適用可能阻滯人們心懷良知義無反顧地去勤奮、努力和堅持。中國特色社會主義市場經(jīng)濟(jì)的建設(shè)不應(yīng)鼓勵資本的不道德與法治的非良善，資本的運(yùn)營應(yīng)在誠信等社會主義核心價值觀的營商環(huán)境中展開，對法治的踐行也應(yīng)立于人類文明對公平和正義的底線堅守之上。
